Главбух уходит в отпуск: как правильно передать дела
Вне зависимости от того, какую компанию возглавляет директор — небольшую фирму или крупную организацию — он является единоличным исполнительным органом юридического лица . Называться должность может по-разному, но сути это не меняет. Небольшую компанию возглавляет директор или генеральный директор, а у корпорации может быть президент . Более того, директоров может быть несколько: финансовый, коммерческий и так далее. Но всегда есть одно главное лицо, которому подчиняются все прочие руководители. Чаще всего это генеральный директор.
Особенности заключения договора с директором организации
Как бы ни называлась должность, с точки зрения работодателя руководитель является таким же наемным лицом, как и другие сотрудники. Поэтому и положения трудового договора с директором, в общем-то, не слишком отличаются от соглашения с лицами, занимающими другие должности. Но все же есть некоторые особенности.
Договор с директором может заключить только организация . Имеется в виду, что физическое лицо не может нанять директора. То есть нет такого понятия, как «директор ИП», поскольку это не форма организации, а статус физлица. Главным руководящим и ответственным лицом в своем бизнесе является сам предприниматель.
Составляя договор с директором, следует руководствоваться нормами Трудового кодекса, законодательных актов РФ и своего региона, а также внутренними документами компании. Договор составляется в письменном виде и подписывается со стороны работодателя учредителем (если он один) или руководителем общего собрания акционеров (собственников).
Как и любой трудовой договор, соглашение с директором должно включать ряд обязательных положений :
дату и место его заключения;
название должности;
описание должностных обязанностей;
сведения о заработной плате и положенных руководителю компенсациях;
информацию об испытательном сроке;
реквизиты организации-работодателя и паспортные данные директора.
Обратите внимание! Испытательный срок применяется лишь в том случае, если условие о его наличии прописано в трудовом договоре.
Но есть особые пункты, которые должны фигурировать в контракте с директором, в отличие от других сотрудников:
положение о коммерческой тайне и о том, какая мера ответственности наступит, если она будет разглашена;
положение о компенсации в случае расторжения трудовых отношений с руководителем (эта сумма не может быть меньше заработка за 3 месяца);
если заработная плата директора превысит четверть стоимости активов организации, контракт должен одобрить совещательный орган.
А вот положение о том, что директор несет материальную ответственность , в контракте совсем не обязательно. Дело в том, что это ответственность наступает в силу закона вне зависимости от того, прописаны эти положения в договоре или нет.
Кандидат на должность директора выбирается или назначается в зависимости от того, какая у юридического лица форма собственности. В Трудовом кодексе фигурирует несколько способов избрания/назначение руководителя:
Проведение конкурса . Этот вариант обязателен для государственных и муниципальных унитарных предприятий.
Выбор на собрании участников или Совете директоров. Подходит коммерческим организациям, где есть несколько участников или коллегиальное правление.
Назначение учредителем. Именно так определяется кандидатура директора в ООО с одним участником. Довольно часто в этом случае директором учредитель назначает себя сам, но также может быть нанято и иное лицо.
При этом в Кодексе не содержится закрытого перечня процедур, то есть директор может быть назначен как-то иначе.
Выше мы упоминали, что пункт об испытательном сроке должен быть включен в договор. Однако это справедливо в том случае, если директор был назначен . Если же он избран по конкурсу, то испытательный срок не устанавливается (статья 70 ТК РФ).
Стандартный испытательный срок для любых должностей, кроме директора — до 3 месяцев. А вот для руководителя устанавливается более длительное испытание — до 6 месяцев.
Директор как лицо, принимающее управленческие решения, несет материальную ответственность. Это регламентируется статьей 277 ТК РФ. Соответствующие положения в договоре прописывать требований нет, но для информации они могут быть в него включены. Ответственность наступает вне зависимости от наличия таких положений в трудовом договоре или заключении с директором дополнительного соглашения о материальной ответственности. Наступает она за ущерб или хищения, а также за убытки, причиной которых стали действия или бездействие руководителя.
Трудовой договор с директором: заключение и расторжение
В отличие от ИП, ООО не отождествляется с физическими лицами — учредителем или директором. Руководитель организации, независимо от того, является он наёмным менеджером или сам владеет компанией, с точки зрения трудового законодательства считается работником этой организации. Таким же полноценным работником, как и любой другой, так как выполняет определённые должностные функции (управление организацией в её интересах).
Первое время, когда организация только открывается, действительно может быть так, что трудовой договор ещё не заключён и нулевая отчётность в фонды обоснована тем, что вы могли ещё просто не успеть заключить трудовой договор. Но в случае длительного отсутствия работников в действующей организации у контролирующих органов могут возникнуть вопросы.
Многие учредители компаний считают, что трудовой договор с любым работником заключает сама компания, а ее законным представителем является директор. В нашем случае это не так.
Законодательство предусматривает особый порядок заключения трудового договора с директором:
Основанием для заключения трудового договора с руководителем Общества является решение общего собрания участников Общества или единственного участника.
Трудовой договор с директором от имени Общества заключает председательствующий на собрании участник. Иногда участники собрания своим решением определяют, кто от имени Общества будет наделен полномочиями на заключение трудового договора. Это полномочие отражается в протоколе общего собрания участников общества.
Оформляется приказ о приеме на работу. В нем директор расписывается как работник и как руководитель организации.
Опасность заключения трудового договора директором самим с собой в том, что суд может признать его незаключенным, а, следовательно, увольнение по основаниям, предусмотренным трудовым договором, незаконным. Это может привести к убыткам общества в виде компенсационных выплат бывшему директору.
В протоколе о назначении директора на должность предусматривайте вопрос повестки дня о наделении одного из учредителей полномочиями на заключение трудового договора с директором (если председательствующий не имеет возможности заключить трудовой договор с директором).
В преамбуле трудового договора используйте оборот «Общество с ограниченной ответственностью «….», в лице учредителя ____________, действующего на основании протокола собрания учредителей Общества, именуемый в дальнейшем «Работодатель».
Даже если директор — учредитель ООО, ему положена зарплата
Включайте в трудовой договор обязанности директора, исполнение которых важно для вас. Отказ от выполнения обязанностей, указанных в трудовом договоре, даст вам возможность привлечь работника к дисциплинарной ответственности или уволить. Сформулируйте их четко и ясно. Все неясности будут трактоваться в пользу работника .
Пропишите в трудовом договоре дополнительные основания прекращения трудового договора с директором.
Учредители, как собственники бизнеса, могут в любой момент отказаться от услуг наемного директора, приняв решение о прекращении трудового договора с ним. Но трудовой кодекс в этом случае дает гарантии директору: он может требовать компенсации в размере, определенном трудовым договором, но не ниже трехкратного среднего месячного заработка.
Исключить выплату компенсации можно при наличии виновных действий со стороны руководителя. Под виновными действиями директора понимаются действия не в интересах предприятия, которые создают убытки для предприятия. Например, нарушение директором законодательства, которое привело к крупным штрафам.
Чтобы исключить конфликт, работодатель должен:
иметь документальное подтверждение виновных действий директора;
оформить решение о невыплате компенсации с указанием мотива отказа в выплате и ссылкой на документы, подтверждающие вину директора;
ознакомить с принятым решением директора.
Обращаю внимание на хитрость, которую иногда используют бывшие директора. Пользуясь отсутствием юридической подкованности участников общества, директор пишет заявление об увольнении по собственному желанию. Учредители, получив его, принимают решение о смене директора, но в решении не отражают факт подачи директором заявления о досрочном увольнении. После этого бывший работник начинают терроризировать работодателя, подавая иск в суд о выплате компенсации в связи с принятием участниками Общества решения о досрочном прекращении полномочий руководителя организации.
Поэтому в решении о смене директора указывайте на факт получения заявления от директора об увольнении по собственному желанию. Это исключит иное толкование принятых вами решений.
Если директор совершает виновные действия, то помимо решения о прекращении полномочий директора также примите решение о невыплате компенсации бывшему директору со ссылкой на нарушения и подтверждающие документы, которые желательно приложить к протоколу решения участников Общества. В противном случае директор имеет право на получение компенсации за досрочное прекращение полномочий по решению учредителей. При принятии решения о прекращении полномочий директора в связи с подачей им заявления об увольнении по собственному желанию, сделайте ссылку на заявление директора в решении о смене директора.
В далеком 2006 году Федеральная служба по труду и занятости высказала свою позицию по данному вопросу. Так, в письме от 28 декабря 2006 года № 2262-6-1 Роструд указал, что в такой ситуации по отношению к генеральному директору отсутствует его работодатель, в связи с чем в указанном случае трудовой договор с генеральным директором как с работником не заключается.
Обратите внимание
Пока не существует единой позиции по вопросу необходимости заключения трудового договора с директором – единственным участником, однако контролирующие органы все же признали возникновение трудовых отношений, в том числе на основании фактического допущения директора к работе.
Позднее, в 2013 году, Роструд поддержал свою же позицию в письме от 6 марта 2013 года № 177-6-1, указав, что трудовой договор является соглашением между работодателем и сотрудником, то есть двухсторонним актом. При отсутствии одной из сторон трудового договора он не может быть заключен. Таким образом, на отношения единственного участника общества с учрежденной им компанией трудовое законодательство не распространяется. Также Роструд разъяснил, что единственный участник общества в данной ситуации должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа – директора, генерального директора, президента и т. д. Управленческая деятельность в этом случае осуществляется без заключения какого-либо контракта, в том числе трудового.
По вопросу необходимости представления сведений о застрахованных лицах по формам СЗВ-М и СЗВ-СТАЖ в отношении руководителя организации, который является единственным участником (учредителем), Министерство труда и социальной защиты высказалось в письме от 16 марта 2018 года № 17-4/10/В-1846, где указало, что работодатель, зарегистрированный в Пенсионном фонде в качестве страхователя по обязательному пенсионному страхованию, обязан представлять отчетность по индивидуальному (персонифицированному) учету по формам СЗВ-М и СЗВ-СТАЖ в отношении застрахованных лиц, состоящих с данной организацией в трудовых отношениях, в том числе руководителей, являющихся единственными участниками (учредителями), членами организаций, собственниками их имущества.
Обратите внимание: в данном документе министерство уже признает наличие трудовых отношений между генеральным директором – единственным участником и обществом даже при отсутствии трудового договора.
Следует сделать вывод, что на сегодня не существует единой позиции по вопросу необходимости заключения трудового договора с директором – единственным участником, однако контролирующие органы все же признали возникновение трудовых отношений, в том числе на основании фактического допущения к выполнению трудовых обязанностей. Значит, можно смело говорить о том, что все гарантии, предоставляемые работникам трудовым законодательством, предоставляются и руководителям – единственным участникам общества с ограниченной ответственностью (ООО). В данном случаем решение о том, заключать ли трудовой договор с руководителем, остается за самим обществом.
Самое важное в договоре с директором — обязанности и ограничения. Гендиректор — такой же наемный сотрудник, как и бухгалтер или кадровик, но на нем лежит ответственность за развитие компании. Генерального директора можно нанять со стороны, выбрать одного из учредителей или назначить самого себя в своей компании. Им может быть только физлицо.
Если в фирме работает один человек — учредитель — и выполняет работу бухгалтера, кассира и гендиректора, договор можно не заключать, но тогда налоговая придет с проверками.
Роман Виноградов, юрист:
Я вижу много судебных дел, когда налоговая начинает споры, потому что учредитель не заключил сам с собой трудовой договор и не платит отчисления и взносы. Суды встают на сторону налоговой, потому что это недоплаты в бюджет. Мы рекомендуем заключать такой договор, потому что формально единственный учредитель общества это работник, который может нанять сам себя на работу. Хотя специальных требований к этому нет.
Должность можно назвать как угодно: руководитель, директор, генеральный директор, президент. В моей практике встречалась компания ООО «Инопланетяне», а должность директора называлась «Повелитель».
Назвать должность «генеральный директор» важно там, где есть есть градация должностей: заместитель генерального директора, финансовый директор, коммерческий директор по маркетингу, директор по производству, директор по снабжению.
Составить договор может бухгалтер или кадровик, но чаще они скачивают образец договора с генеральным директором из интернета. Это опасно — такие договоры составлены по шаблону, а не лично для каждой фирмы или компании. Лучше привлечь юриста, чтобы он составил трудовой договор или проверил уже готовый.
Обязанности нужно прописывать четко и подробно, без общих фраз и формулировок вроде «должен организовывать работу всех структур внутри компании». Если будет конфликт внутри фирмы и дойдет до суда, такие нечеткие формулировки компании не помогут.
Общая фраза
Четкая формулировка
Заключает сделки с контрагентами без участия учредителей
Заключает договоры до 300 000 рублей без участия учредителей
Контролирует работу и показатели всех отделов
Ежемесячно просматривает отчеты рекламного отдела и отдела по производству
Гендиректор подписывает договор после того, как издается приказ о назначении на должность. Если в компании работает только один человек, и он же учредитель и директор, то издает приказ и подписывает договор после регистрации фирмы в налоговой.
В этом разделе описывают кто и с кем заключает договор:
имя работника;
паспортные данные;
ИНН работника;
место работы;
сведения о доверенности, если договор подписывает представитель фирмы.
Еще прописывают продолжительность договора: на определенный срок и бессрочный. Если на определенный срок, тогда ставят дату окончания договора. В бессрочном договоре не пишут никаких сроков, но срок может быть прописан в уставе компании или в решении учредителей.
В режиме работы и отдыха пишут:
сколько дней и часов работает гендиректор. Например, с 9.00 до 18.00 с перерывом на обед и отдых с 12.00 — 13.00, выходные — суббота и воскресенье, а также праздничные дни;
как будут оплачивать сверхурочную работу и что делать, если возникнут простои;
условия отпуска — сколько дней и кто определяет график.
Здесь же прописывают условия труда: работа в офисе или выездная, на рабочем месте, оборудованном столом, креслом, принтером, компьютером.
В разделе «Оплата труда» надо прописать как, куда и в каком размере будет получать зарплату генеральный директор: на карточку или в кассе и какого числа, будет это сдельная оплата или фиксированная плюс премии.
Это условия, которые касаются фирмы или производства, куда берут генерального директора. К ним относятся положение о конфиденциальности и положение о служебном произведении:
положение о конфиденциальности или коммерческая тайна. Директор подписывает положение и соглашается не разглашать коммерческую тайну. Обязательно указывают, что именно входит в коммерческую тайну;
положение о служебном произведении. Его подписывают, если у директора есть доступ к произведениям литературы, науки, искусства, или он сам их создает и публикует. Положение определяет кому принадлежат права на эти произведения: автору-физлицу или компании. Если физлицу, тогда директор после увольнения может использовать свои произведения. Если фирме, тогда принадлежат ей, а работнику выплачивают компенсацию, каждый месяц или раз в год, как пропишут в договоре. Но работник не сможет пользоваться произведением в коммерческих целях.
Писать или не писать какие-то пункты решают учредители. Если какие-то условия не включили в договор, он всё равно будет действительным. Внести изменения в договор можно, если есть необходимость.
по найму и оплате труда директора (генерального директора) общества г. «» 2021 г.
1.Настоящий контракт заключен между обществом
в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Работодатель », с одной стороны, и гр. , паспорт: серия , № , выданный , проживающий по адресу: , именуемый в дальнейшем «Директор », с другой стороны, именуемые в дальнейшем «Стороны», заключили настоящий договор, в дальнейшем «Договор », о нижеследующем:
2.Контракт регулирует трудовые и иные отношения между Директором и Работодателем. Договаривающиеся стороны признают, что их права и обязанности регулируются настоящим контрактом, а также действующими коллективными соглашениями (договорами), правилами трудового распорядка общества , и нормами действующего законодательства России.
3.Контракт не исключает применение на практике норм, превышающих минимальные условия, содержащиеся в положениях данного контракта в пользу работника.
4.Директор и Работодатель договорились, что будут добросовестно выполнять условия контракта и уважать взаимную свободу личной, общественной и политической жизни, а также свободу участия в ассоциациях и общественных организациях.
5.Права, установленные данным контрактом, соблюдаются без какой-либо дискриминации работника независимо от его политических взглядов, религиозной принадлежности, социального происхождения, имущественного положения и т.п.
6.Договаривающиеся стороны также устанавливают, что изменения, внесенные в настоящий контракт в одностороннем порядке, не имеют юридической силы.
1. назначается на должность Директора (Генерального Директора) общества на основании решения общего собрания общества, Совета директоров (наблюдательного совета) протокол № от « » 2020 г. Работодатель поручает Директору решение вопросов по руководству текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета).
2. принимает на себя обязанности по руководству Акционерным обществом , на период действия настоящего контракта.
3.Директор (Генеральный Директор) самостоятельно решает все вопросы деятельности Общества, отнесенные к его компетенции настоящим контрактом, Уставом Общества, другими учредительными документами и действующим законодательством.
4.Работа по настоящему контракту является основным местом работы Директора (Генерального Директора).
5.Совмещение лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества (Директором, Генеральным Директором) должностей в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества.
1.Контракт может быть составлен на:
неопределенный срок;
определенный срок не более пяти лет.
3.Прием на работу оформляется приказом (распоряжением) администрации общества.
Директор (Генеральный Директор) общества:
организует выполнение решений общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета);
осуществляет функции председателя коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции);
организует проведение заседаний коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции);
подписывает все документы от имени общества и протоколы заседания коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции);
без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества;
распоряжается имуществом и средствами, заключает договора, выдает доверенности (в том числе с правом передоверия), открывает в банках расчетный, валютный и другие счета;
в пределах своей компетенции издает приказы, распоряжения и дает указания, обязательные для исполнения работниками Общества;
разрабатывает и утверждает структуру общества, штатное расписание, заключает трудовые договоры, контракты;
обеспечивает разработку планов работы исходя из заключенных хозяйственных договоров, установленных заданий и экономических перспектив;
в установленном порядке представляет в вышестоящие и контролирующие органы отчеты о результатах деятельности и другую необходимую информацию;
представляет интересы общества при рассмотрении административных, финансовых, хозяйственных, трудовых дел в судах и других органах;
определяет состав и объем сведений, составляющих коммерческую тайну Общества, а также определяет порядок ее защиты;
осуществляет иные полномочия, предусмотренные Уставом.
1.Директор (Генеральный Директор) при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей должен действовать в интересах общества, осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении общества добросовестно и разумно.
2.Директор (Генеральный Директор) несет ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу его виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами.
3.При определении оснований и размера ответственности Директора (Генерального Директора) должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела.
4.Директор (Генеральный Директор) несет материальную ответственность в полном размере ущерба, причиненного по его вине Обществу в случаях прямо указанных в действующем законодательстве или по решению суда.
5.Не подлежит возмещению ущерб:
который может быть отнесен к категориям нормального производственно-хозяйственного риска;
если ущерб возник в результате обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажорные обстоятельства).
1.Оплата труда Директора (Генерального Директора) осуществляется в соответствии с его количеством, качеством, конечными результатами и максимальными размерами не ограничивается. Предварительная величина заработка по контракту устанавливается до начала работы.
2.Оплата труда по контракту может состоять из двух частей:
авансовая: размер и периодичность выплаты, которой устанавливается по соглашению сторон. При этом размер аванса не может быть ниже минимальных размеров оплаты труда работника, соответствующей специальной квалификации, установленных законодательными и нормативным актами.
вознаграждение за конечный результат – по завершению работы с учетом ее количества и качества или по итогам работы за календарный год (квартал, месяц) за:
выполнение Обществом месячных и квартальных показателей финансового плана;
расширение и обновление номенклатуры товаров народного потребления выпускаемых обществом по сравнению с базовым периодом;
техническое перевооружение производства, совершенствование технологии;
осуществление мероприятий программы социального развития коллектива, включая меры защиты от инфляционных процессов;
осуществление мероприятий экологической программы и т.п.
3.Вознаграждение может выплачиваться и по другим критериям в соответствии с положением о премировании работников Общества.
4.Обусловленный размер вознаграждения может быть повышен за обеспечение динамичного экономического развития Общества и недопущение его банкротства в размере % чистой прибыли.
5.Вознаграждение может выплачиваться как в валюте РФ, так и виде акций, облигаций и других ценных бумаг Общества, а также в натуральной форме (в виде товаров и услуг, производимых и оказываемых Обществом).
6.Режим рабочего времени, условия труда, время отдыха Директора (Генерального Директора) – устанавливаются по соглашению сторон. Режим рабочего времени определяется спецификой выполняемой работы – и носит характер ненормированного рабочего дня.
7.Продолжительность ежегодного отпуска Директора (Генерального Директора) не может быть меньше установленной действующим трудовым законодательством продолжительности отпуска для данной категории работников.
1.1. Основаниями прекращения контракта являются:
соглашение сторон;
истечение срока контракта, кроме случаев, когда трудовые отношения фактически продолжаются и ни одно из сторон не потребовала их прекращения;
расторжение контракта по инициативе Директора (Генерального Директора) или по инициативе общего собрания, совета директоров (наблюдательного совета), если уставом общества решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;
перевод Директора (Генерального Директора), с его согласия, на другое предприятие, в учреждение, организацию или переход на выборную должность;
вступление в законную силу приговора суда, которым Директор (Генеральный Директор) осужден (кроме случаев условного осуждения и отсрочки исполнения приговора) к лишению свободы, исправительным работам не по месту работы либо к иному наказанию, исключающему возможность продолжения данной работы.
1.Директор (Генеральный Директор) имеет право расторгнуть контракт, заключенный на неопределенный срок, предупредив об этом совет директоров (наблюдательный совет) письменно.
2.В случаях, когда заявление Директора (Генерального Директора) об увольнении по собственному желанию обусловлено невозможностью продолжения им работы (зачисление в учебное заведение, переход на пенсию и другие случаи), совет директоров (наблюдательный совет) расторгает контракт в срок, о котором просит работник.
3.По истечении срока предупреждения об увольнении Директор (Генеральный Директор) вправе прекратить работу, а администрация предприятия обязана выдать работнику трудовую книжку и произвести с ним расчет.
4.По договоренности между Директором (Генеральным Директором) и советом директоров (наблюдательным советом) контракт может быть расторгнут и до истечения срока предупреждения об увольнении.
Нормативного ответа на обозначенные вопросы в действующих редакциях законодательства нет. Ни Трудовой кодекс РФ, ни иные законы и нормативные акты не содержат однозначного ответа, может ли директор ООО — учредитель работать без зарплаты.
Трудовое соглашение должно быть заключено между работодателем и наемным сотрудником. Но в соответствии с последней рекомендацией чиновников, учредитель ООО не может заключить трудовой контракт сам с собой (Письмо Роструда от 06.03.2013 № 177-6-1). Собственник уполномочен лишь возложить обязанности по руководству и управлению фирмой самостоятельным распоряжением. Следовательно, при отсутствии трудового контракта нет и речи о заработной плате и иных формах вознаграждений за труд.
С позицией представителей Роструда однозначно согласились чиновники из Минфина, выразив свое мнение по вопросу, может ли директор работать без зарплаты, в Письме от 17.10.2014 № 03-11-11/52558.
Трудовой договор с директором ООО
Споры возникли по заполнению отчетности в Пенсионный фонд России по формам СЗВ-М и СЗВ-СТАЖ. Бухгалтеры в растерянности, что включать в отчетность, если в ООО один директор и ему не начисляется зарплата.
Последние разъяснения Минфина устранили противоречия — они даны в Письме от 16.03.2018 № 17-4/10/В-1846. Теперь сведения о единственном учредителе должны быть отражены в пенсионной отчетности за 2020 год.
Пример.
В ООО «Весна» числится один учредитель. С учредителем не заключен трудовой договор или договор ГПХ, заработная плата не начисляется. Но сведения о собственнике компании нужно включить в СЗВ-М и СЗВ-СТАЖ.
VIDEO
Разобравшись, может ли учредитель и директор в одном лице не начислять себе зарплату, определим, как быть, если заработок начислять все же нужно. Например, гендир решил отказаться от благотворительности и назначить себе вознаграждение за непосильный труд. В таком случае необходимо оформить аналогичный приказ о назначении на должность. Порядок оплаты труда гендиректора может быть установлен на общем собрании участников ООО. Решением учредительного совета может быть заключение трудового договора с гендиректором; затем оформляется приказ о назначении или приказ о вступлении в должность.
О том, как составить эти распорядительные документы, читайте в статье «Образец приказа о назначении генерального директора».
Что делать, если деятельность компании приостановлена? Если зарплаты не было, то начислять ничего не нужно. Следовательно, может ли генеральный директор не получать зарплату? Ответ: может. При приостановке деятельности компании оформлять дополнительные распоряжения не требуется.
Но если заработок все же был назначен, тогда необходима дополнительная документация. Например, гендиректор должен издать распоряжение об отпуске без сохранения заработной платы либо оформить распоряжение о простое с сохранением части среднего заработка, согласно нормам ТК РФ. Но без оформления дополнительных бумаг прекратить выплаты нельзя.
Рассмотрим обратную ситуацию – когда учредитель возлагает на себя управленческие функции, не желая при этом заключать трудовой договор. Чаще всего такое нежелание возникает на старте бизнеса, когда ООО еще толком не работает, прибыли нет, и учредитель согласен с таким положением вещей.
Он готов год или даже больше только вкладывать в развитие своего дела, а наличие трудового договора с ним как с руководителем обязывает организацию выплачивать зарплату не ниже регионального минимума плюс страховые взносы. Кроме того, ежеквартальная кадровая отчетность за работников (даже при одном директоре) достаточно сложна, и без привлечения специалистов сдать ее будет непросто.
Поскольку мы только что опровергли доводы Минфина и Роструда на невозможность заключения трудового договора в этом случае, то ссылаться на указанные выше письма не будем. Тогда на основании чего учредитель может руководить своей организацией, если трудовой договор заключаться не будет?
Здесь вступает в силу гражданское законодательство. Положения статьи 53 ГК РФ, статьи 32,33, 40 закона «Об ООО» указывают, что директор является единоличным исполнительным органом общества и осуществляет текущее руководство деятельностью ООО.
Свои управленческие полномочия единственный учредитель получает с того момента, когда он своим решением возлагает на себя функции единоличного исполнительного органа. Управленческая деятельность в этом случае ведется без заключения какого-либо договора, в том числе трудового.
Приказ единственного учредителя о возложении на себя обязанностей генерального директора (скачать образец)
Кстати, косвенно о том, что управленческие полномочия исполнительного органа – это не то же самое, что трудовые обязанности директора, говорит тот факт, что директор, работающий на основании трудового договора, не лишается своих управленческих функций, находясь в отпуске. Директор в отпуске по-прежнему вправе подписывать документы от имени общества в пределах своей компетенции и осуществлять другие функции, возложенные на него законом и уставом. Надо, правда, отметить, что в такой ситуации возникает риск споров с налоговыми органами, поэтому безопаснее всего будет отзывать директора, работающего по трудовому договору, из отпуска, для подписания документов.
Таким образом, единственный учредитель, желающий сам руководить своей организацией, вправе как заключить трудовой договор, так обойтись и без этого . Обязать его заключить трудовой договор с собой Роструд не может, т.к. официальная его позиция противоречит этому.
Может ли директор ООО не получать зарплату
Все официальные источники, кто призван разъяснять спорные вопросы – Роструд, Минфин, внебюджетные фонды, суды – как капризные барышни выдвигают противоположные точки зрения. Причем со ссылками на законодательство. Что не мешает им через некоторое время менять свою позицию на противоположную.
Кстати, письма Роструда и Минфина не являются нормативно-правовыми актами, содержат только разъяснения и мнения и законной силой обладать не могут.
Выше мы кратко уже обозначили причины, по которым трудовой договор с единственным учредителем может быть выгодным, повторим:
— возможность получать ежемесячный доход от бизнеса, независимо от наличия прибыли;
— социальные гарантии (оплата отпусков и различных пособий);
— формирование пенсионного страхового стажа для начисления пенсии.
Примеры мнений чиновников против заключения трудового договора: письма Роструда от 06.03.2013 № 177-6-1, от 28.12.2006 г. № 2262-6-1, письмо Минфина от 19.02.2015 № 03-11-06/2/7790, письмо Минзравсоцразвития от 18 августа 2009 г. № 22-2-3199 . Вот их аргументы:
Если единственный учредитель и директор в одном лице, то в трудовом договоре будет две одинаковых подписи , он заключается с самим собой, что невозможно.
В п. 3 ст. 182 ГК РФ сказано, что договор, подписанный один и тем же лицом с двух сторон, не имеет юридической силы. Но положения этой статьи не распространяются на трудовые отношения, это гражданское законодательство.
В ст.273 Трудового кодекса из главы 43 (трудовые отношения с руководителем) сказано, что положения этой главы не распространяются на руководителей, которые является единственными участниками (учредителями) своих организаций.
Как можно видеть, утверждения очень спорные.
Какие аргументы в свою пользу можно привести, если вы единственный учредитель и директор в одном лице и хотите заключить трудовой договор?
Стороны трудового договора разные – директор как физическое лицо и организация как юридическое лицо. Известно, что юридическое лицо обладает своей собственной правоспособностью и выступает в правоотношениях от своего имени, а не от имени своих учредителей. Поэтому трудовой договор директора «с самим собой» возможен.
Глава 43 ТК, на которую ссылаются чиновники, описывает отношения с руководителем, который не является учредителем. В самом же ТК нет запрета заключить трудовой договор с единственным учредителем . И даже в ст.11 среди лиц, на которых трудовое законодательство не распространяется, директор-учредитель не поименован.
Косвенно подтверждает возможность заключить трудовой договор с единственным учредителем законодательство о страховании . Так, например в п.1 ст.7 закона №167-ФЗ от 15.12.2001 г. «Об обязательном пенсионном страховании в РФ» мы найдем, что застрахованными лицами являются «работающие по трудовому договору, в том числе руководители организаций, являющиеся единственными участниками (учредителями)».
Аналогичные нормы есть в законах №326-ФЗ от 29.11.2010 (медицинское страхование) и №255-ФЗ от 29.12.2006 г. (социальное страхование).
Трудовые отношения с генеральным директором оформляются по всем правилам трудового законодательства, с заключением трудового договора. Если учредитель единственный, то договор может быть заключен на неопределенный срок.
В тексте договора указывается, что на данного работника «возлагаются обязанности генерального директора на основании решения учредителя (участника) №….. от ……».
Т.е. сначала нужно подписать решение единственного участника общества. В решении будет сказано: «Возлагаю обязанности генерального директора на себя».
Трудовым договором будет предусмотрена выплата директору заработной платы. Ее размер должен быть экономически обоснован (ст.273 НК – расходы экономически обоснованы и документально подтверждены).
Обратите внимание, зарплата директора – единственного учредителя может выплачиваться только при заключении трудового договора . Если его не будет, то налоговые органы не признают ее в составе расходов.
Объяснение простое — среди расходов, которые нельзя учитывать при расчете налоговой базы на прибыль, НК указывает любые вознаграждения руководителям, кроме как по трудовому договору (п. 21 ст. 270 НК РФ).
Заработная плата директору выплачивается по тем же правилам, что и остальным работникам, никаких отличий нет. Также удерживается НДФЛ и начисляются страховые взносы.
Похожие записи:
